司法考試民事訴訟法訓練題及參考答案

　　35.下列關于民事訴訟和仲裁異同的哪一表述是正確的?

　　A.法院調(diào)解達成協(xié)議一般不能制作判決書，而仲裁機構調(diào)解達成協(xié)議可以制作裁決書

　　B.從理論上說，訴訟當事人無權確定法院審理和判決的范圍，仲裁當事人有權確定仲裁機構審理和裁決的范圍

　　C.對法院判決不服的，當事人有權上訴或申請再審，對于仲裁機構裁決不服的可以申請重新仲裁

　　D.當事人對于法院判決和仲裁裁決都有權申請法院裁定不予執(zhí)行

　　答案：A

　　解析：《民事訴訟法》第89條第1款規(guī)定，調(diào)解達成協(xié)議，人民法院應當制作調(diào)解書。調(diào)解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結果。《仲裁法》第51條規(guī)定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的，應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。故此，法院調(diào)解達成協(xié)議不能制作判決書，而仲裁機構調(diào)解達成協(xié)議可以制作裁決書。所以A項是正確的。在法理，訴訟和仲裁都遵循“不告不理”原則，法院審理和判決的范圍都是以當事人的訴訟請求為依據(jù)的，因此B項是錯誤的。根據(jù)《仲裁法》第9條的規(guī)定，仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達到的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。所以C項也是錯誤的。根據(jù)《仲裁法》第63條的規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十三條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。所以D項是錯誤的。綜上所述，本題的正確答案是A.

　　36.甲公司與乙公司就某一合同糾紛進行仲裁，達成和解協(xié)議，向仲裁委員會申請撤回仲裁申請。后乙公司未按和解協(xié)議履行其義務。甲公司應如何解決此糾紛?

　　A.甲公司可以依據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁

　　B.甲公司只能向法院提起訴訟

　　C.甲公司既可以向法院提起訴訟，也可以與乙公司重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁

　　D.甲公司可以向仲裁委員會申請恢復仲裁程序

　　答案：A

　　解析：《仲裁法》第49條規(guī)定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第50條規(guī)定，當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。根據(jù)以上兩個法條可知，本題正確選項是A.

　　37.根據(jù)我國民事訴訟法和相關司法解釋的規(guī)定，下列關于審判組織的哪一表述是錯誤的?

　　A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭

　　B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭

　　C.法院適用特別程序，只能采用獨任制

　　D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭

　　答案：C

　　解析：《民事訴訟法》第41條第1款規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。所以A項是正確的。第41條第2款規(guī)定，發(fā)回重審的案件，原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。而第40條第1款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。所以B項內(nèi)容是正確的。第40條第2款規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣�，由審判員一人獨任審理。根據(jù)第142條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。所以D項內(nèi)容是正確的。根據(jù)第161條的規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼陌讣�，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。所以C項內(nèi)容是錯誤的。故此本題的正確選項是C.

　　38.甲、乙為夫妻，育有一女丙。甲向法院起訴要求與乙離婚，一審法院判決準予離婚，乙不服提起上訴。在二審中，乙因病去世。下列關于本案后續(xù)程序的哪一表述是正確的?

　　A.因上訴人死亡無法到庭參加審理，應當視為撤回上訴

　　B.法院可以根據(jù)上訴材料缺席判決

　　C.法院應當通知其女兒丙參加訴訟

　　D.法院應當裁定終結訴訟程序

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《民事訴訟法》第137條，有下列情形之一的，終結訴訟：(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。因此本題選D是正確的。

　　39.甲起訴乙支付貨款。一審判決后，乙提起上訴，并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題，要求甲賠償損失。下列關于二審法院處理本案方式的哪一表述是正確的?

　　A.應當將雙方的請求合并審理一并作出判決

　　B.應當將雙方的請求合并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審

　　C.應當將雙方的請求合并進行調(diào)解，調(diào)解不成的，對賠償損失的請求發(fā)回重審

　　D.應當將雙方的請求合并進行