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試用期“不交”、“補(bǔ)交”社保均違法
試用期社保:“不交”、“補(bǔ)交”均違法
受國際金融危機(jī)影響,今年大中專畢業(yè)生就業(yè)形勢艱難,很多企業(yè)趁機(jī)招攬大中專畢業(yè)生打短工,不與他們簽訂勞動合同,不交社保或是約定以后補(bǔ)交社保。試用期滿后,又以各種理由辭退試用員工,達(dá)到減少成本開支的目的。
近來,勞動和社會保障部門多次接到類似的投訴或舉報,而在勞動監(jiān)察部門問詢時,企業(yè)多以“沒有簽訂勞動合同”或是“試用期結(jié)束后就補(bǔ)交”來搪塞。對此,勞動監(jiān)察部門明確答復(fù):不交、補(bǔ)交社保均是違法的。
同時,勞動監(jiān)察部門工作人員指出,目前一些企業(yè)用工存在兩大誤區(qū)。
期待“農(nóng)民工”成為歷史
2009年7月3日,深圳市代市長王榮在該市就業(yè)工作會議上表示,“農(nóng)民工”的概念已然發(fā)生變化。在深圳,“農(nóng)民工”這個概念將會消失。此言一出,網(wǎng)友熱議一片。贊賞之余,也有人感慨,在當(dāng)前的社會環(huán)境下,如果讓“農(nóng)民工”的稱謂真正消失,還有許多門檻難以逾越。
在實施多年的二元戶籍管理制度的背景下,我們所說的“農(nóng)民工”,實際是指“身在城市從事非農(nóng)業(yè)工作的農(nóng)業(yè)戶口的工人。”這是我國特殊歷史時期出現(xiàn)的一個特殊的社會群體。
國數(shù)以億計的農(nóng)民工,辛勤耕耘于城鄉(xiāng)之間,蘊(yùn)含并形成了巨大的生產(chǎn)力,從而構(gòu)成我國有別于其他任何一個國家的獨(dú)特現(xiàn)象,并推動我國城市建設(shè)以日新月異的速度迅猛發(fā)展。然而,與農(nóng)民工這一稱謂相伴而生的農(nóng)民工問題,多年來也一直制約農(nóng)民工向城市化的轉(zhuǎn)變。
農(nóng)民工問題是指我國大規(guī)模的農(nóng)民進(jìn)入城市參與經(jīng)濟(jì)活動后涉及的一系列權(quán)益保障的總稱。有專家認(rèn)為,農(nóng)民工問題產(chǎn)生的根源在于城市文化派生出來的對鄉(xiāng)村政治、文化、經(jīng)濟(jì)的排斥而產(chǎn)生的等級歧視。即便農(nóng)民脫下草鞋,摘下草帽,這一歧視色彩也深深烙印在所謂城市人的潛意識里面。當(dāng)然,用正式一點的語言可以這樣說,中國農(nóng)民工問題的產(chǎn)生,除社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的規(guī)律使然外,其嚴(yán)重性和特有性源于中國30多年的計劃經(jīng)濟(jì)和農(nóng)業(yè)、農(nóng)村、農(nóng)民為工業(yè)化作出的巨大犧牲;也是由于30年改革開放、市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中,城鄉(xiāng)二元社會依舊分割的戶籍制度和束縛農(nóng)民的農(nóng)村土地制度仍未根本改革所導(dǎo)致。
如果讓農(nóng)民工這一帶有復(fù)雜意味的稱謂徹底消失,必須真正解決積存多年的農(nóng)民工問題。
第一,戶籍改革勢在必行。毋庸置疑,戶籍制度是農(nóng)民工問題產(chǎn)生的根本原因,是農(nóng)民受到歧視的主要因素。戶籍制度的改革是其他諸如教育、醫(yī)療、就業(yè)、社會保障等一切制度得以公平執(zhí)行的重要前提。當(dāng)下,諸如廣東、上海等地正在探索的戶籍制度改革,已經(jīng)給人們帶來了希望的曙光。
第二,建立城鄉(xiāng)一體的社會保障系統(tǒng),提供城鄉(xiāng)均等的公共服務(wù)。如果讓農(nóng)民工真正市民化,更重要的是,社會保障制度安排必須迅速跟進(jìn)。成都等地正在推行的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌綜合配套改革試驗,在這方面已經(jīng)作了許多有益的探索。“隨著城鄉(xiāng)統(tǒng)籌社會管理制度的建立健全,隨著相關(guān)法律逐漸完善,農(nóng)民工可以作為一名產(chǎn)業(yè)工人得到醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險;他的子女可以在城市接受義務(wù)教育;他可以在所居住的社區(qū)參加工會、參加選舉;他的家庭也可以向所在社區(qū)申請低保;他可以用公積金買房,可以按年齡退休并享受退休金。”這一用“大同”色彩描繪出來的美好愿景,無疑令人期待。
第三,農(nóng)民工權(quán)利保障應(yīng)該全國一盤棋。在城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)、身份差別與公眾身份情結(jié)暫時無法根本改變的現(xiàn)實語境下,不久前召開的泛珠三角省際工會農(nóng)民工維權(quán)協(xié)作論壇作出了示范建立泛珠三角省際農(nóng)民工雙向維權(quán)工作機(jī)制,為打破法律援助與維權(quán)的地方壁壘樹立了標(biāo)本。維護(hù)農(nóng)民工合法權(quán)益,是社會和諧發(fā)展的動力源泉,也是當(dāng)下最現(xiàn)實的選擇。
有專家斷言,隨著城鄉(xiāng)一體化的進(jìn)程和城鄉(xiāng)統(tǒng)一戶籍制度的實施,伴隨農(nóng)村醫(yī)療、住房公積金、社會保險等福利的實施,農(nóng)民工必成歷史。而目前來說,農(nóng)民工概念的消失,還是一種我們?yōu)橹Φ哪繕?biāo),一種值得我們期待的理想。(中國勞動保障報,2009-07-07,言秋)
一、私下約定是無效的
1994年《勞動部關(guān)于〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》第七十二條明確規(guī)定:“社會保險基金按照保險類型確定資金來源,逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費(fèi)。本條中的‘社會保險類型’是指需建立基金的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育五種社會保險。”
從《說明》中可以看出,早在1994年我國就建立了強(qiáng)制性的社會保險制度。繳納社會保險費(fèi)是用人單位和勞動者的法定義務(wù),不應(yīng)該因雙方任何私下約定而改變。只要建立了勞動關(guān)系,就應(yīng)繳納社會保險費(fèi)用。
二、試用期與合同期不同
《中華人民共和國勞動法》第二十一條規(guī)定:“勞動合同可以約定試用期”,點出了只有在勞動合同存在的情況下才能約定試用期。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》更是明確了:“勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應(yīng)包括在勞動合同期限內(nèi)。”
《意見》用“應(yīng)”的字眼,強(qiáng)調(diào)了試用期與勞動合同之間的密切關(guān)系。由此我們可以得出結(jié)論:試用期是依據(jù)勞動合同上雙方約定的期限進(jìn)行的,不可以單獨(dú)就試用期簽訂勞動合同。
在新《勞動法》實施后,企業(yè)這種自作聰明的行為會受到法律的懲罰,還有可能被別有用心的人利用,造成不必要的損失。勞動監(jiān)察部門提醒:一定要按法律規(guī)定的義務(wù),簽訂勞動合同,按時為員工繳納社保。(工人日報,2009-08-26,吳民)
勞動試用期,
公司不為員工買社保原因分析
1、只要在勞動合同成立期間,就要繳納社會保險。試用期限被包括在勞動合同期限內(nèi),所以應(yīng)當(dāng)繳納社會保險。
2、應(yīng)在勞動合同條款之內(nèi)約定試用期,口頭約定的試用期不予認(rèn)可,屬于履行勞動合同約定的期限。
3、現(xiàn)在有很多單位之所以口頭約定試用期,不繳納社會保險,的確是有一小部分公司是妄圖逃避法定義務(wù),但也不可忽視現(xiàn)在國內(nèi)工作人員流動性較強(qiáng),入職一兩個月公司覺得不合適被辭退或主動離職的事例相當(dāng)普遍。而簽訂勞動合同、繳納社會保險手續(xù)繁雜,短期內(nèi)頻繁地入職離職,有些人也不在意是否繳納社會保險。單位的人力資源部門從簡化工作的角度考慮,很多工作就做的不是很規(guī)范。
實踐中,一些用人單位單方甚至和員工協(xié)商決定,試用期內(nèi)不交社保,試用期后如果轉(zhuǎn)正再行補(bǔ)交。
其實,這是誤解勞動和社會保障法律法規(guī)造成的結(jié)果。
社會保險是國家為員工的生活、醫(yī)療保障而實行的強(qiáng)制性保險。所謂強(qiáng)制性,就是由法律法規(guī)直接對雙方的權(quán)利義務(wù)作出規(guī)定,雙方當(dāng)事人不得自由協(xié)商。因此社會保險是否繳納、如何繳納都不是用人單位與員工之間可以相互商量的事宜,用人單位應(yīng)該按照法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。即使雙方有書面約定,只要與法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定相違背,約定也是違法的,定約雙方還是應(yīng)該按照法律法規(guī)來執(zhí)行。勞動關(guān)系建立后必須為員工辦理社會保險,用人單位對于建立了勞動關(guān)系應(yīng)該繳納社會保險應(yīng)該已有了清晰的概念。但是不少用人單位卻提出,他們并不認(rèn)為試用期已經(jīng)建立了勞動關(guān)系,尤其是實踐操作中試用期并不簽訂勞動合同或者單獨(dú)簽訂試用期勞動合同的現(xiàn)象非常普遍。
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