司法考試歷年真題解析

　　1、吉達公司是一家上市公司，公告稱其已獲得某地塊的國有土地使用權。嘉豪公司資本雄厚，看中了該地塊的潛在市場價值，經過細致財務分析后，擬在證券市場上對吉達公司進行收購。下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.若收購成功，吉達公司即喪失上市資格

　　B.若收購失敗，嘉豪公司仍有權繼續購買吉達公司的股份

　　C.嘉豪公司若采用要約收購則不得再與吉達公司的大股東協議購買其股份

　　D.待嘉豪公司持有吉達公司已發行股份30%時，應向其全體股東發出不得變更的收購要約

　　【正確答案】 BC

　　【答案解析】 《股票發行與交易管理暫行條例》第五十一條第一、二款規定，收購要約期滿，收購要約人持有的普通股未達到該公司發行在外的普通股總數的百分之五十的，為收購失敗；收購要約人除發出新的收購要約外，其以后每年購買的該公司發行在外的普通股，不得超過該公司發行在外的普通股總數的百分之五。收購要約期滿，收購要約人持有的普通股達到該公司發行在外的普通股總數的百分之七十五以上的，該公司應當在證券交易所終止交易。

　　選項A錯誤。根據上述規定可知，嘉豪公司收購吉達公司發行在外的普通股總數50%以上的，即為收購成功，而嘉豪公司持有的普通股達到吉達公司發行在外的普通股總數的75%以上的，吉達公司才應當在證券交易所終止交易。因此，收購成功，并不必然導致吉達公司喪失上市資格。

　　選項B正確。若收購失敗，嘉豪公司仍有權繼續購買吉達公司的股份，但其每年購買的吉達公司發行在外的普通股，不得超過吉達公司發行在外的普通股總數的5%.

　　選項C正確。《證券法》第九十三條規定，采取要約收購方式的，收購人在收購期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。據此可知，嘉豪公司若采用要約收購，則不得再采取協議收購的方式。

　　選項D錯誤。《證券法》第九十一條規定，在收購要約確定的承諾期限內，收購人不得撤銷其收購要約。收購人需要變更收購要約的，必須及時公告，載明具體變更事項。據此可知，收購要約可以變更。

　　2、甲公司為清償對乙公司的欠款，開出一張收款人是乙公司財務部長李某的匯票。李某不慎將匯票丟失，王某拾得后在匯票上偽造了李某的簽章，并將匯票背書轉讓給外地的丙公司，用來支付購買丙公司電纜的貨款，王某收到電纜后轉賣得款，之后不知所蹤。關于本案，下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.甲公司應當承擔票據責任

　　B.李某不承擔票據責任

　　C.王某應當承擔票據責任

　　D.丙公司應當享有票據權利

　　【正確答案】 ABD

　　【答案解析】 《票據法》第十四條第二款規定，票據上有偽造、變造的簽章的，不影響票據上其他真實簽章的效力。本案中，甲公司在票據上進行了真實的簽章，故甲公司應承擔票據責任。李某是被偽造簽章之人，王某是偽造簽章之人，兩人均未在票據上進行真實的簽章，故李某和王某均不承擔票據責任。王某將偽造的匯票背書轉讓丙公司，丙公司為不知情的善意第三人，丙公司應享有票據權利。

　　3、法院受理了利捷公司的破產申請。管理人甲發現，利捷公司與翰揚公司之間的債權債務關系較為復雜。下列哪些說法是正確的？（ ）

　　A.翰揚公司的某一項債權有房產抵押，可在破產受理后行使抵押權

　　B.翰揚公司與利捷公司有一合同未履行完畢，甲可解除該合同

　　C.翰揚公司曾租給利捷公司的一套設備被損毀，侵權人之前向利捷公司支付了賠償金，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金

　　D.茹潔公司對利捷公司負有債務，在破產受理后茹潔公司受讓了翰揚公司的一項債權，因此茹潔公司無需再向利捷公司履行等額的債務

　　【正確答案】 BC

　　【答案解析】 選項A錯誤。《企業破產法》第一百零九條規定，對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。據此可知，翰揚公司對設定抵押的房產享有別除權，但該別除權須在破產宣告后才能行使，而不是在破產申請受理后即可行使。

　　選項B正確。《企業破產法》第十八條第一款規定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。

　　選項C正確。《破產法解釋《二》》第三十二條第二款規定，保險金、賠償金已經交付給債務人，或者代償物已經交付給債務人且不能與債務人財產予以區分的，人民法院應當按照以下規定處理：（一）財產毀損、滅失發生在破產申請受理前的，權利人因財產損失形成的債權，作為普通破產債權清償；（二）財產毀損、滅失發生在破產申請受理后的，因管理人或者相關人員執行職務導致權利人損害產生的債務，作為共益債務清償。據此可知，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金，其損失只能作為普通破產債權清償。

　　選項D錯誤。《企業破產法》第四十條第一項規定，債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的，不得向管理人主張抵銷。據此可知，茹潔公司在破產申請受理后取得的翰揚公司對利捷公司的債權不得抵銷。

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