廣告法 虛假宣傳

2005年11月16日，創(chuàng)業(yè)公司在某報(bào)上發(fā)布的食品廣告中使用了未經(jīng)廣告審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的廣告用語(yǔ)，廣告費(fèi)1400元。某市工商局立案調(diào)查，以創(chuàng)業(yè)公司發(fā)布的廣告作引人誤解的虛假宣傳為由，根據(jù)我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十四條第一款之規(guī)定，對(duì)創(chuàng)業(yè)公司作出責(zé)令停止違法行為、罰款20萬(wàn)元的行政處罰。該公司不服，訴至法院。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：對(duì)廣告虛假宣傳行為的處罰，應(yīng)當(dāng)適用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法還是廣告法。廣告法第三十七條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或者服務(wù)作虛假宣傳的，……并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。”反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二十四條第一款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者利用廣告或者其他方法，對(duì)商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。”一種觀點(diǎn)認(rèn)為，前者制定時(shí)間晚于后者，應(yīng)適用前者處罰;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，兩者系法條競(jìng)合，行政機(jī)關(guān)有選擇適用的權(quán)力，適用后者處罰并無(wú)不當(dāng)。

筆者認(rèn)為應(yīng)適用廣告法的規(guī)定處罰，理由如下：

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第一款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量……等作引人誤解的虛假宣傳。”該款是對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為中有關(guān)廣告活動(dòng)的特別規(guī)定，該法第二十四條是對(duì)違反該款規(guī)定的罰則。同時(shí)，廣告法第二十一條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者不得在廣告活動(dòng)中進(jìn)行任何形式的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。”該條則是對(duì)廣告活動(dòng)中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的特別規(guī)定，而該法第三十七條中的“本法規(guī)定”顯然包括了廣告法第二十一條的規(guī)定。也就是說(shuō)，廣告法對(duì)利用廣告虛假宣傳進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為也制定了罰則，但處罰的標(biāo)準(zhǔn)卻與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)不一致。從性質(zhì)上看，這兩部法律對(duì)利用廣告虛假宣傳進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的規(guī)定，分別屬于各自調(diào)整范圍內(nèi)的特別規(guī)定，難以“特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定”來(lái)選擇適用。同時(shí)，由于這兩部法律調(diào)整的范圍不同，也難以“新規(guī)定優(yōu)于舊規(guī)定”來(lái)選擇適用。

相對(duì)于1993年的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來(lái)講，1995年的廣告法屬新法，立法者在制定廣告法時(shí)就已經(jīng)對(duì)新舊規(guī)定不一致應(yīng)如何適用表明了態(tài)度。廣告法第四十九條規(guī)定：“本法自1995年2月1日起施行。本法施行前制定的其他有關(guān)廣告的法律、法規(guī)的內(nèi)容與本法不符的，以本法為準(zhǔn)。”可見(jiàn)，廣告法立法時(shí)已作出凡與廣告法規(guī)定不一致的均以廣告法內(nèi)容為準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定，而沒(méi)有授予當(dāng)事人選擇適用法律的權(quán)力。這種規(guī)定是關(guān)于廣告法本身適用的特別規(guī)定，具有優(yōu)先于其他任何舊法規(guī)定適用的效力;同時(shí)，對(duì)該條中的“法律”應(yīng)理解為所有涉及廣告內(nèi)容的法律條款，而非廣告單行法律，否則，這一條款就沒(méi)有任何意義，因?yàn)閺V告法施行前國(guó)家并未制定過(guò)任何有關(guān)廣告的單行法律。因此，在反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和廣告法對(duì)廣告虛假宣傳行為的處罰均有規(guī)定且不一致的情況下，應(yīng)適用廣告法。

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